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公衡观点 | 买卖私彩的法律风险辨析

 
买卖私彩的法律风险辨析
作者:AI科技法律事务部主任 林国星专职律师 张南平

 

 

 
2024年10月31日,海南省福利彩票发行中心发布《海南省福利彩票发行中心》,其中关于有奖举报“私彩”的奖励机制广受关注。而近期,有不少曾经因为“梦码”而热衷于私彩“七星彩”“排列五”的朋友咨询买卖私彩的行为会有什么法律风险。现在为大家解码!
 

 

 

 
彩票与私彩的区别
 

 

彩票:是指国家为筹集社会公益资金,促进社会公益事业发展而特许发行、依法销售,自然人自愿购买,并按照特定规则获得中奖机会的凭证。 

私彩:《彩票管理条例》明确规定,未经国务院批准,任何单位和个人都不得擅自发行彩票。私彩即未经国家批准擅自发行、销售的彩票。

二者的区别在于:彩票是国家为了筹集社会公众资金,资助福利、体育等社会公众事业发展的重要方式,具有极强的社会公益性。而私彩套用国家福利彩票的开奖结果和玩法,非法销售私彩,扰乱彩票市场秩序,逃避国家税收,影响了国家对彩票公益金的筹集。

 

 
买卖私彩可能涉及的罪名
 

 

私彩往往伴随着欺诈、赌博等不良行为,使参与者遭受经济损失,破坏社会稳定。笔者通过威科先行检索海南地区买卖私彩的刑事案件,目前海南地区法院主流观点认为售卖私彩行为涉嫌非法营业罪,在特定情形中涉嫌开设赌场罪、赌博罪、诈骗罪。那么现就私彩买卖双方可能涉及的罪名分析如下: 

(一)售卖私彩行为构成非法经营罪。

 

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定,未经国家批准擅自发行、销售彩票,构成犯罪的,依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定,以非法经营罪定罪处罚。即卖方以营利为目的,组织、销售私彩,属于未经国家批准擅自从事彩票经营活动,情节严重的构成非法经营罪。可处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

根据《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》之规定,情节严重是指具有下列情形之一的:(1)个人非法经营数额在五万元以上,或者违法所得数额在一万元以上的;

(2)单位非法经营数额在五十万元以上,或者违法所得数额在十万元以上的;

(3)虽未达到上述数额标准,但二年内因非法经营行为受过二次以上行政处罚,又从事同种非法经营行为的;

(4)其他情节严重的情形。

 

关于因售卖私彩被判非法经营罪的案件中,尚无涉及“情节特别严重”的案例,且并无法律法规对非法售卖私彩的“情节特别严重”情形进行明确约定。笔者参考《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》及非法经营证券、期货、保险业务或资金支付结算业务相关案例中,推测非法售卖私彩的情节特别严重的情形如下:

(1)个人非法经营数额在25万元以上或者违法所得数额在10万元以上的;

(2)单位非法经营数额在150万元以上或者违法所得数额在25万元以上的;

(3)非法经营数额或者违法所得数额接近上述二项的数额标准,且两年内因同种非法经营行为受过二次以上行政处罚,又进行同种非法经营行为的;

(4)情节特别严重的其他情形。

 

(二)售卖私彩行为构成开设赌场罪

 

人民法院案例库入库案例刘某琼等开设赌场案(入库编号:2023-06-1-286-010)裁判观点如下:利用网站彩票开奖信息作为判断赌博输赢标准,以销售彩票为幌子建立电脑系统接受投注的,属开设赌场行为。具体来说,如果行为人存在通过彩票网站设立赌博链接、建立私彩网站、担任私彩网站代理并接受投注等行为,属于建立赌博网站或者担任赌博网站代理并接受投注的行为,应当认定为开设赌场罪。

 

根据《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》相关规定,赌资数额累计达到30万元以上即可认定“情节严重”,依法在五年以上十年以下定罪量刑。

 

(三)售卖私彩行为构成诈骗罪

 

根据海南省高级人民法院 海南省人民检察院 海南省公安厅发布《关于盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、敲诈勒索罪数额认定标准问题的规定》之规定,部分私彩卖方通过虚假宣传、操纵结果等手段欺骗买方,以非法占有为目的骗取财物,数额较大(5000元)时构成诈骗罪。可能面临三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大(50000元)或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大(500000元)或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

 

(四)购买私彩行为构成赌博罪

 

如果买方以营利为目的,频繁参与私彩购买,且投入较大金额,可能会被认定为参与赌博行为,构成赌博罪。可处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。需要提醒的是:印制、运输、传输、邮寄、储存、销售私彩印刷品等私彩信息行为,尚不够刑事处罚的,以“为赌博提供条件”予以治安处罚。

 

 
法律后果及警示
 

 

买卖私彩是一种违法犯罪行为,无论对于卖方还是买方,都将面临严重的法律后果。为了避免陷入法律困境,公众应当远离私彩,选择合法的娱乐和投资方式。 

总之,买卖私彩不仅可能涉及非法经营罪、诈骗罪等犯罪,在特定情况下还可能与开设赌场罪产生关联。我们必须充分认识到买卖私彩的法律风险,自觉遵守法律法规,共同营造一个健康、和谐的社会环境。

 

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林国星

北京公衡(海口)律师事务所

AI科技法律事务部主任

典型案例:1.代理湖南省某建筑有限公司建筑工程施工合同纠纷案件 2 起,为当事人确定上亿元债权;

2.代理长沙某建筑工程有限公司建筑工程施工合同纠纷案件 ,并通过仲裁、执行、破产申报阶段为当事人挽回损失;

3.为湖南多家建材有限公司、物业公司建立了催收体系、制定保存证据体系、代理合同纠纷诉讼/仲裁;

4.为长沙某资深摄影师及其名下公司建立了作品版权知识产权保护体系、制定了知识产权整体战略、并代理多起著作权权属、侵权纠纷案件诉讼维权及谈判和解。

 

专业领域:涉猎建筑工程施工合同纠纷、票据纠纷、买卖合同纠纷、物业服务合同纠纷、著作权权属、侵权纠纷、刑事打击等领域;涉及仲裁、一审、二审、再审、再审、检察监督、执行、申报破产等阶段或程序,民商事争议解决实践经验较为丰富。

 

张南平

北京公衡(海口)律师事务所

执业律师

代表案例:1、张某、房某诉陈某机动车交通事故责任纠纷案,代理被告陈某进行应诉,后判决陈某无需承担任何赔偿责任。

2、某建设集团有限公司与三亚某实业有限公司建设工程施工合同纠纷案,代理三亚某实业有限公司进行应诉,后法院判决驳回原告诉讼请求。

3、北京某工程有限公司与某铁路建设有限公司建设工程分包合同纠纷案,代理北京某工程有限公司提起诉讼,后判决被告向原告制度工程款1758400元。

4、原告苏某某与被告三亚某中介服务有限公司、漆某某的委托合同纠纷案,代理俩被告进行应诉,后法院判决驳回原告的起诉。

5、原告黄某某与被告陈某某、海南某集团有限公司土地承包经营权确认纠纷案,代理被告陈某某进行应诉,后判决驳回原告的诉讼请求,被告陈某某对于案涉土地使用权是依法取得。

6、L某涉嫌拒不支付劳动报酬罪,作为L某的辩护人,成功为其争取不起诉处理。

7、S某涉嫌骗取出口退税罪,作为其辩护人,为其取得检察院不予批捕的决定,成功取保候审。

 

专业领域:刑事领域、民商事领域、行政领域等。

 

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